Clausola penale: la determinazione «ex post» della prestazione dovuta dalla parte inadempiente

Con ordinanza n. 11548 del 3 maggio 2023, la prima sezione civile della Corte di Cassazione è intervenuta in tema di determinazione della prestazione posta a carico della parte inadempiente a titolo di penale.

Si sa che in dottrina è stata in passato, per la verità ormai non recente, sostenuta la tesi secondo cui l’art. 1382 c.c., nel riferirsi ad una «determinata prestazione», renderebbe insufficiente la sola determinabilità, il che si giustificherebbe per la considerazione che una penale non determinata, ma soltanto determinabile, rimarrebbe indebolita nella sua funzione di coazione indiretta all’adempimento: tesi che il giudice di merito, peraltro, non ha neppur seguito avendo egli stesso riconosciuto, dando così luogo ad un patente cortocircuito logico, che la clausola penale, la quale soggiace ai principi generali delle obbligazioni, non deve essere necessariamente determinata ab initio, essendo sufficiente la sua determinabilità.

Alla tesi ricordata,...